一、關(guān)注新增聲音商標(biāo)構(gòu)成要素，考慮注冊(cè)新型商標(biāo)

       根據(jù)舊《商標(biāo)法》第八條的規(guī)定，可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的有“任何能夠?qū)⒆匀蝗�、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合”。隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，各種新型商標(biāo)層出不窮。除了傳統(tǒng)的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色等商標(biāo)構(gòu)成要素，聲音、氣味、動(dòng)態(tài)等新型要素逐漸進(jìn)入公眾視野。新《商標(biāo)法》回應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)新商標(biāo)構(gòu)成要素的需求，將較為成熟的聲音要素納入商標(biāo)構(gòu)成要素中。新《商標(biāo)法》刪除了對(duì)商標(biāo)注冊(cè)要素可視性的要求，規(guī)定“任何能夠?qū)⒆匀蝗�、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)”。這一條描述中出現(xiàn)了“等”字，說明除法律明確規(guī)定的要素之外，更多的新型商標(biāo)構(gòu)成要素也有可能獲得認(rèn)可。

      針對(duì)新《商標(biāo)法》增加的聲音商標(biāo)要素，新《商標(biāo)法實(shí)施條例》對(duì)聲音商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的要求作了具體規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，聲音商標(biāo)是指由足以區(qū)別商品或服務(wù)來源的聲音本身構(gòu)成的商標(biāo)。可以由音樂性質(zhì)的聲音構(gòu)成，例如一段樂曲；也可以由非音樂性質(zhì)的聲音構(gòu)成，例如自然界的聲音、人或動(dòng)物的聲音；還可以由音樂性質(zhì)與非音樂性質(zhì)兼有的聲音構(gòu)成。注冊(cè)聲音商標(biāo)對(duì)于顯著特征的要求較高，即該聲音是在消費(fèi)過程中能夠加以識(shí)別的。

        對(duì)于我國(guó)的商標(biāo)申請(qǐng)人來講，聲音商標(biāo)是一個(gè)新生事物。其他一些國(guó)家或地區(qū)已經(jīng)將聲音乃至氣味等納入商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)范疇，例如美國(guó)米高梅電影公司所拍影片片頭的獅吼聲、諾基亞手機(jī)的開機(jī)音樂等。

        聲音商標(biāo)與傳統(tǒng)商標(biāo)不同，其顯著性需要通過大量的使用才能確立。也就是說，聲音商標(biāo)的注冊(cè)一定是在聲音商標(biāo)經(jīng)過大量、長(zhǎng)期的使用，獲得了相關(guān)領(lǐng)域消費(fèi)者的廣泛認(rèn)可，其顯著性與可識(shí)別性在實(shí)踐中已經(jīng)得到確認(rèn)之后，方可提交注冊(cè)申請(qǐng)，審查通過后才能獲得法律保護(hù)。這一點(diǎn)需要申請(qǐng)人引起足夠的重視，不要誤以為任何聲音均可申請(qǐng)注冊(cè)成為商標(biāo)。

       近年來流行“市場(chǎng)未動(dòng)，商標(biāo)先行”的說法，在申請(qǐng)注冊(cè)聲音商標(biāo)時(shí)就不適用了，應(yīng)改為“先聞?dòng)谝�，后達(dá)于朝”。聲音商標(biāo)如果能夠獲得核準(zhǔn)注冊(cè)，某種意義上就是對(duì)申請(qǐng)人商品（或服務(wù)）市場(chǎng)地位、知名度、美譽(yù)度的一種確認(rèn)。此外，聲音商標(biāo)的審查與其他商標(biāo)采取一致的審查標(biāo)準(zhǔn)，不因?yàn)槭切滦蜕虡?biāo)而有所不同。具體來講，就是禁用條款審查、顯著性審查、相同近似審查仍然是必不可少的環(huán)節(jié)。以禁用條款審查為例，與我國(guó)或外國(guó)的國(guó)歌、軍歌，政府間國(guó)際組織的會(huì)歌等旋律相同近似的聲音，宗教音樂或暴恐等有不良影響的聲音都不會(huì)獲得通過。以顯著性審查為例，僅僅直接表示商品或服務(wù)內(nèi)容、消費(fèi)對(duì)象及其他特點(diǎn)的聲音，會(huì)因缺乏顯著性被駁回。如有必要，商標(biāo)局會(huì)發(fā)出審查意見書，申請(qǐng)人需要配合聲音商標(biāo)的審查，提供使用證據(jù)并對(duì)其顯著性特征作出說明。

    二、關(guān)注商品分類表適用規(guī)定，考慮商標(biāo)注冊(cè)電子申請(qǐng)

        新《商標(biāo)法》明確規(guī)定“商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的商品分類表填報(bào)使用商標(biāo)的商品類別和商品名稱，提出注冊(cè)申請(qǐng)”。與舊《商標(biāo)法》相比，新《商標(biāo)法》進(jìn)一步確立了商品分類表的重要地位。同時(shí)，在商標(biāo)注冊(cè)的審查和核準(zhǔn)中，新《商標(biāo)法》規(guī)定“同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊(cè)的或者初步審定的商標(biāo)相同或者近似的，由商標(biāo)局駁回申請(qǐng)”，這也涉及運(yùn)用商品分類表對(duì)相同、近似商標(biāo)進(jìn)行判斷的問題。

        一些商標(biāo)申請(qǐng)人對(duì)商品分類表可能比較陌生，新《商標(biāo)法》施行后應(yīng)關(guān)注和了解此表。商品分類表的全稱為《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》。我國(guó)于1994年8月9日加入了旨在建立共同的商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類體系的《尼斯協(xié)定》，其為一個(gè)多國(guó)參加的國(guó)際公約，全稱是《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類尼斯協(xié)定》。該協(xié)定在商標(biāo)注冊(cè)中采用的商品和服務(wù)分類表即為“尼斯分類表”。尼斯分類表定期修訂，一是根據(jù)實(shí)際情況增加新的商品，二是將已列入分類表的商品按照新的現(xiàn)實(shí)需要進(jìn)行調(diào)整，使得商品更加符合經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的需要。

         我國(guó)目前在商標(biāo)審查中使用的商品分類表為尼斯分類第十版，自2012年1月1日起實(shí)行，正式的稱呼為“類似商品和服務(wù)區(qū)分表（基于尼斯分類第十版）”，且相關(guān)的內(nèi)容在2013年、2014年都有少許的修訂。因此，商標(biāo)申請(qǐng)人需要注意，新《商標(biāo)法》中提到的“商品分類表”目前就是指“類似商品和服務(wù)區(qū)分表（基于尼斯分類第十版）”（下稱第十版商品分類表）。

        由于商品分類表每一版都會(huì)針對(duì)實(shí)際情況進(jìn)行較大幅度的調(diào)整，為了使商標(biāo)注冊(cè)順利進(jìn)行，申請(qǐng)人務(wù)必按照最新的商品分類表申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)。筆者在運(yùn)用第十版商品分類表進(jìn)行實(shí)際審查時(shí)，曾經(jīng)遇到申請(qǐng)人因采用已過時(shí)的第七版商品分類表申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)而遇到近似商標(biāo)，導(dǎo)致注冊(cè)被駁回的情況。

        新《商標(biāo)法》第二十二條規(guī)定“商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)等有關(guān)文件，可以以書面方式或者數(shù)據(jù)電文方式提出”。舊《商標(biāo)法》對(duì)以何種形式提交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)沒有明確規(guī)定，在實(shí)際操作中主要以書面方式提交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)等文件，數(shù)據(jù)電文方式提交申請(qǐng)僅作為書面方式的補(bǔ)充。由于此前法律并未明確數(shù)據(jù)電文的效力以及受到網(wǎng)絡(luò)及數(shù)據(jù)處理能力限制等原因，商標(biāo)局在接受電子申請(qǐng)時(shí)有一定的數(shù)量限制。新《商標(biāo)法》明確規(guī)定書面方式與數(shù)據(jù)電文方式申請(qǐng)具有同等效力，確認(rèn)了數(shù)據(jù)電文方式與書面方式申請(qǐng)文件的法律效力，為全面接受電子申請(qǐng)?zhí)峁┝朔�律依�?jù)和保障。

         數(shù)據(jù)電文方式申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)并不是新鮮事物，早在2009年商標(biāo)局即對(duì)外公布了《商標(biāo)網(wǎng)上申請(qǐng)?jiān)囉棉k法》，并接受商標(biāo)網(wǎng)上申請(qǐng)。與新《商標(biāo)法》配套施行的新《商標(biāo)法實(shí)施條例》明確規(guī)定“商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)日期以商標(biāo)局收到申請(qǐng)文件的日期為準(zhǔn)”。書面方式提交商標(biāo)申請(qǐng)需要準(zhǔn)備大量的紙質(zhì)材料，遞交送達(dá)、受理接收等環(huán)節(jié)都需要一定時(shí)間且存在不確定因素。相比傳統(tǒng)的書面方式，數(shù)據(jù)電文方式具有方便、快捷的優(yōu)勢(shì)，可以在完成相關(guān)數(shù)據(jù)材料后第一時(shí)間提交給商標(biāo)局，并通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)直接確定申請(qǐng)時(shí)間。由于我國(guó)商標(biāo)申請(qǐng)量連年大幅增長(zhǎng)，相同、近似商標(biāo)的同日申請(qǐng)也越來越多。同日申請(qǐng)的商標(biāo)申請(qǐng)?zhí)幚硇枰��?jīng)歷提交使用證據(jù)、協(xié)商、抽簽等復(fù)雜程序，花費(fèi)大量時(shí)間且結(jié)果不可控，對(duì)相關(guān)申請(qǐng)人來說無疑是一種煎熬。因此，盡早確立商標(biāo)申請(qǐng)的在先權(quán)具有重要意義。使用數(shù)據(jù)電文方式申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，可以為申請(qǐng)人節(jié)約時(shí)間并確立在先申請(qǐng)權(quán)，建議申請(qǐng)人在有條件的情況下盡量采取數(shù)據(jù)電文方式提交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。