結(jié)合去年發(fā)生的比較有代表性的計算機軟件著作權侵權案例，我們認為在軟件著作權侵權訴訟中，被告采取什么樣的抗辯策略來組織證據(jù)進行抗辯對其維護自身合法權益是非常重要的! 然而最佳抗辯策略的采取依據(jù)于法律規(guī)定的抗辯理由。在軟件著作權糾紛中，被告的抗辯理由主要有以下十個方面，本團隊針對目前常用到的十個抗辯策略制定如下的辯護理由:

1， 合理使用，即根據(jù)法律規(guī)定，不必經(jīng)著作權人許可而無償使用且不構(gòu)成侵權的情形。我國軟件保護條例規(guī)定:“因課堂教學、科學研究、國家機關執(zhí)行公務等非商業(yè)性目的的需要，對軟件進行少量的復制”屬于合理使用。但這里需要注意的是:首先，合理使用的前提是為非商業(yè)性目的，如果課堂教學、科學研究、國家機關執(zhí)行公務時，使用軟件是為商業(yè)目的而進行的，不屬于合理使用。其次，合理使用的范圍僅限于課堂教學、科學研究、國家機關執(zhí)行公務。教學方面僅限于課堂教學的范圍，國家機關的合理使用僅限于執(zhí)行公務的范圍，國家機關為執(zhí)行公務以外的原因使用則不在此范圍內(nèi)。最后，對合理使用的要求。在合理使用情況下雖然不必經(jīng)過同意、不需支付報酬，但是仍然應當說明該軟件的名稱、開發(fā)者，并且不得侵犯著作權人所享有的軟件著作權的其他各項權利。軟件保護條例對合理使用情況下，允許復制軟件的數(shù)量規(guī)定為“少量”，未給定具體數(shù)字，如何掌握這一數(shù)量界限?筆者認為，應當根據(jù)這種復制行為對該軟件的潛在銷售市場價值有無不利影響來具體確定。

2， 反向工程，也稱反向分析，是指通過反匯編或反編譯，來確定一個計算機程序的構(gòu)想、原理或設計方面的信息的過程。所謂反匯編是指程序的目標代碼形式轉(zhuǎn)換為匯編語言這種低級語言形式的過程;所謂反編譯是指程序的目標代碼形式轉(zhuǎn)換成高級語言源代碼的過程。反向工程的目的有以下幾方面:

(1)針對某一程序的設計進行分析和評估;

(2)針對某一程序存在錯誤進行診斷和排除;

(3)針對某一程序開發(fā)期附屬產(chǎn)品;

(4)針對某一程序開發(fā)可以與之互連運行的程序;

(5)分析某一程序是否侵犯其他程序的版權;

(6)針對某一程序開發(fā)其替代產(chǎn)品或競爭產(chǎn)品。

一般認為，前5種情況下的反向工程屬于合理使用，而后一種情況的反向工程是否合理使用則是存在爭議的。

3， 合法來源抗辯，主要是針對軟件的合法持有者而言。我國軟件保護條例規(guī)定“軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權復制品的，不承擔賠償責任;但是，應當停止使用、銷毀該侵權復制品。如果停止使用并銷毀該侵權復制品將給復制品使用人造成重大損失的，復制品使用人可以在向軟件著作權人支付合理費用后繼續(xù)使用。”

4， 著作權無效，如作品已經(jīng)過了保護期或?qū)儆谝婪ń�止出版、使用的軟件作品，我國軟件保護條例第14條規(guī)定:“自然人的軟件著作權，保護期為自然人終生及其死亡后50年，截止于自然人死亡后第50年的12月31日;軟件是合作開發(fā)的，截止于最后死亡的自然人死亡后第50年的12月31日。法人或者其他組織的軟件著作權，保護期為50年，截止于軟件首次發(fā)表后第50年的12月31日，但軟件自開發(fā)完成之日起50年內(nèi)未發(fā)表的，本條例不再保護�！�

5， 時效完成，即對權利人主張的侵權損失是從其提起訴訟之日起向前推算兩年，超過兩年不予保護。

6， 趨同抗辯，如作品的有限表達;我國軟件保護條例第29條規(guī)定:“軟件開發(fā)者開發(fā)的軟件，由于可供選用的表達方式有限而與已經(jīng)存在的軟件相似的，不構(gòu)成對已經(jīng)存在的軟件的著作權的侵犯�！�

7， 該使用屬于著作權法上規(guī)定的法定許可制度或強制許可使用制度;

8， 被告使用的是原告作品中的思想，并未在形式上引用，由于計算機軟件保護條例保護的是“表達”，并不保護“思想”，因此之使用軟件作品中的思想，并未抄襲其表達內(nèi)容是不構(gòu)成侵權的;

9， 調(diào)查取證中的抗辯，如公證程序中網(wǎng)絡環(huán)境、操作步驟、保全內(nèi)容等存在瑕疵;

10， 鑒定程序中的瑕疵抗辯，如檢材不真實、不準確，鑒定程序不合法，鑒定機構(gòu)或鑒定人員不具備相關知識產(chǎn)權司法鑒定資質(zhì)，鑒定方法不科學等等。

軟件著作權案件由于其專業(yè)性、復雜性及跨領域性的特點，則稱得上是疑難案件中的疑難案件，而作為被控方的被告則在訴訟中占據(jù)更為被動的地位，面對被控侵犯軟件著作權訴訟中所出現(xiàn)的各種主觀、客觀原因造成的難題，在漫漫維權路上，需要專業(yè)處理軟件著作權糾紛的維權團隊介入，利用其多年辦案經(jīng)驗，結(jié)合案件具體情況，巧用訴訟策略，整理和搜集證據(jù)材料，方能扭轉(zhuǎn)被控侵權方在訴訟中的不利地位，從而打好維權之戰(zhàn)，更好地保護被控侵權方的合法權益!